kka2012

Меня тут в комментариях обвиняют, что не для того на меня подписывались, чтобы я рассказывал то, что по радио слышал. А подписывались ради юридических историй.

Что же... сегодня перед сном мне  хочется поумничать и поднять вопрос, который, казалось бы, должен был подниматься неоднократно, и, наверно, поднимался, но, учитывая количество граждан, которые обращаются с одним и тем же вопросом, плохо читался. Вопрос касательно "задатка, не подлежащего возврату" в отношениях, регулируемых ЗоЗПП.

На практике этим грешат риелторские агентства, работающие от застройщика, которые в обязательном порядке заключают предварительный договор (соглашение о намерениях, согласно которому осуществляется поиск, подбор квартиры и т.д.), в котором присутствует этот пункт, берут задаток предоплату в 80-100 т.р., а перед регистрацией внезапно заявляют, что цена квартиры выросла на 200 т.р., и потребитель может или доплатить 200 т.р., или задаток предоплата остается у риелторов, потому что так написано в договоре, который подписали обе стороны. И вообще любое незаконное положение договора, если его подписали обе стороны, моментально приобретает законную силу.

Для начала - что же такое задаток?

В отличии от аванса, этот термин прописан в ГК РФ.

Статья 380 ГК РФ. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

4. Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429).

Т.е. задаток - это обеспечение исполнения договора, упрощенно говоря - доказательство намерения, причем является частью основного платежа. Т.е. в обеспечение намерения приобрести квартиру стоимостью в 1 000 000 руб. вы внесли задаток в 100 000 руб. Соответственно остается доплатить 900 000 руб.

А что происходит, если сделка не проходит?

Статья 381 ГК РФ. Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком

1. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

2. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Таким образом, если от сделки отказалась сторона, давшая задаток - задаток остается у продавца. Если от сделки отказалась сторона, получившая задаток - она обязана вернуть задаток в двойном размере.

Возвращаясь к примеру с квартирой за 1 000 000 руб. и задатком в 100 000 руб. - если покупатель отказался от сделки, 100 000 руб. остается у продавца. Если отказался продавец - то должен вернуть покупателю 200 000 руб. и убытки, вызванные нарушением соглашения, которые сможет доказать.

Однако это все действительно для отношений, не регулируемых ЗоЗПП. Например, когда сделка осуществляется между двумя гражданами.

Однако если сделка регулируется ЗоЗПП, который

регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами, владельцами агрегаторов информации о товарах (услугах) при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг)

То положения о "невозвратном задатке" в договоре недействительно. И вот почему.

В соответствии со ст. 32 ЗоЗПП

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.

Т.е. речь идет об оплате потребителем только тех расходов, которые исполнитель сможет доказать! А не о конкретной сумме задатка/предоплаты/авансы и т.д.

Но как же быть, если в договоре, который "вы же сами подписали, значить согласились" присутствует положение о "невозвратном задатке"?

На этот случай есть ст. 16 ЗоЗПП:

1. Условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Положение о задатке противоречат 32 ЗоЗПП? Противоречат. Ущемляют права потребителя? Ущемляют! Стало быть являются недействительными!

Помимо того, что исполнитель обязан вернуть "невозвратный задаток" за вычетом расходов, которые сможет доказать, за это еще и предусмотрена административная ответственность:

Статья 14.8 КоАП РФ. Нарушение иных прав потребителей

2. Включение в договор условий, ущемляющих права потребителя, установленные законодательством о защите прав потребителей, -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на юридических лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.

Похожим термином является аванс (кстати, никак не регламентированный в ГК РФ), который, в соответствии с позицией ВС РФ:

По смыслу положений статьи 380 ГК РФ аванс, подобно задатку, засчитывается в счет будущих платежей, то есть выполняет платежную функцию. Однако в отличие от задатка аванс не выполняет обеспечительной функции, поэтому независимо от того, в силу каких причин не исполнено обязательство, сторона, получившая соответствующую сумму, обязана ее вернуть.

Т.е. аванс, являясь предоплатой, подлежит возврату в любом случае, независимо от причины, по которой не состоялась сделка.

Уже пожалел, что обещал рассказать эту историю - много писанины. Но если я не расскажу - на меня пообещали пожаловаться в спортлото, ООН и подать в суд. Придется рассказывать.

В 2006 году семья сдавала квартиру. Некие гости города, прибывшие из горного региона, эту квартиру снимали. Пожили сколько-то, и съехали.

Наступает 2011 год. Семья приводит в квартиру новых съемщиков, показать квартиру... а там живут те же гости, что снимали квартиру в 2006 году! Ясен пень, первым делом побежали в полицию. Из РУВД их пнули участковому. Участковый отвечает, что все в порядке - состава по 139 УК РФ (Незаконное проникновение в жилище) нету - ведь у проживающих в квартире деятелей есть договор - и трясет копией договора аренды жилого помещения от 2006 года, который ему предоставили жильцы. К тому же жильцы проникли в квартиру без никакого взлома - у них есть ключи (я так понимаю, дубликат, сделанный еще в 2006 году). Мол, это гражданско-правовые отношения, подавайте в суд.

Собственники направили жалобу в прокуратуру, и получили ответ - все в порядке, участковый провел проверку, есть договор, идите в суд.

Справедливо рассудив, что суд - это надолго, собственники решили сами выгнать жильцов нахрен - и вот тут участковый нарисовался очень быстро, пригрозил отправить на 15 суток за хулиганство. Из гостей города кто-то постоянно находится в квартире, незаметно приникнуть, выкинуть вещи и сменить замки не получится.

Тогда они и обратились ко мне. У меня появились некоторые подозрения, что участковый как-то заинтересован в жильцах. Но, блин... идти по пути жалоб в прокуратуру и т.д. - это долго. Суд - тоже долго. И будет решение - выселить Армена, а там уже проживает Ашот. По новому кругу, что ли?

На счастье у нас в офисе, когда они пришли, был еще один клиент, полукриминальная личность, который и нашел решение проблемы:

- Так выбейте окна! Сколько они там, в декабре, без окон проживут!

- Да вы что, как так, в своей же квартире окна бить!

- Не вопрос, я могу разбить. Давайте мне 5000 р - и к утру у вас ни единого целого окна не будет!

Ушли, но через пару минут вернулись.

- А как вы стекла разобьете? У нас же 3й этаж!

- Давайте деньги, как разобью - не ваши проблемы.

Деятель купил рогатку и выполнил свое обещание - половину ночи жильцы завешивали окна одеялами, а к обеду свалили восвояси.

Участковый потом долго бегал по району, искал, что выбил окна. Хозяева квартиры поменяли первым делом замки и вставили стекла, но все равно не могли сдавать квартиру - пришлось сделать ремонт после жильцов. С тех пор к выбору арендаторов относятся очень осторожно. Деятель, который им помог (замечательный, добрый, отзывчивый и честнейший человек), отмотал с тех пор 2 срока.

Юбилейная, 100-я история)

Очень часто, главным образом в договорах найма жилого помещения, и, главным образом - скачанных из интернета, встречаются положения о залоге. Залог за обеспечение сохранности имущества (стол/стул/лампочка) - 30 000 рублей.

На практике, в понимании собственника жилья, это означает, что при заключении договора арендатор передает сумму в 30 000 рублей, которая должна быть возвращена в момент окончания действия договора аренды, за минусом стоимости разбитой лампочки или сломанного стула.

Встречаются и положения типа "неустойка за существенное нарушение условий договора", которая так же, по замыслу, должна покрываться из суммы залога. Например заключили договор на 10 месяцев, арендатор пожелал расторгнуть через 6 месяцев - вот и существенное нарушение условий договора, неустоечка из суммы залога перекочевывает в карман арендодателя.

Однако суды так не считают. В том плане, что пресловутые 30 000 рублей - это залог. Опережая события - если кто-то вспомнит Закон РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-I "О залоге" - сразу отмечу, что он утратил силу.

Что же такое залог, и почему суд не считает, что 30 000 рублей - это залог?

В соответствии со ст. 334 ГК РФ. Понятие залога

1. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).

В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, требование залогодержателя может быть удовлетворено путем передачи предмета залога залогодержателю (оставления у залогодержателя).

Т.е. залог - это то, чем могут быть удовлетворены требования по обязательству. И пока логика суда непонятна - ведь упомянутыми выше 30 000 р., по идее, можно удовлетворить требования по обязательству - за ту же разбитую лампочку.

Однако в соответствии со ст 336 ГК РФ. Предмет залога

1. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Т.е. залог - это вещи и имущественные права! Кроме того те - которые могут быть реализованы путем продажи. На отдельные виды имущества использование их в качестве залога может быть установлен запрет в силу закона.

Например - может быть залогом паспорт? Нет, не может! В первую очередь - потому что это запрещено законом. А, во вторую - потому что он не может быть реализован. Сотовый телефон, шкаф, телевизор - могут являться предметом залога.

Кроме того предметом залога могут являться имущественные права. Так, например, я могу использовать в качестве залога право на издание моих книг. Если у меня есть расписка от Д. Трампа, о том, что он занял у меня 1000 рублей до зарплаты - даже право требования 1000 р у Д. Трампа может являться предметом залога, поскольку это имущественное право. И оно может быть реализовано.

Однако деньги не могут являться предметом залога, поскольку их нельзя реализовать - они сами являются средством платежа! Ирония судьбы? Однако - да!

Впрочем, не стоит отчаиваться. Ведь есть Ст. 381.1 ГК РФ. Обеспечительный платеж

1. Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

Т.е. получается, что все то, что подразумевалось в указанном в начале поста примере под словом "Залог", является на самом деле не залогом, а обеспечительным платежом!

Вот и все, что я хотел сегодня сказать. Всем бобра, читайте перед сном ГК РФ, там всего лишь 1551 статья, и ваш сон будет крепким, как у младенца! И помните - у того, кто прочитает все законы, не найдется времени, чтобы их нарушать.

UPD:

#comment_134198791

Пруф и из решения суда:

При этом суд полагает необходимым отметить, что денежные средства в размере 30 000 руб. переданные наймодателю не могут быть квалифицированны как залог, поскольку, согласно приведенных выше положений закона, предметом залога может являться только имущество (вещи и имущественные права), на которые может быть обращено взыскание с целью удовлетворения требований кредитора-залогодержателя за счет вырученных от реализации заложенного имущества денежных средств. Порядок обращения взыскания на предмет залога определен статьями 349 – 350.2 ГК РФ. Обращения взыскания на денежные средства путем их продажи с публичных торгов не возможно.

Третья история из обещанных. Просили про участкового и квартиру, но сегодня ограничен во времени, а та история очень длинная. Так что другая история - Шахматово.

Как-то раз жена пошла заплатить за квартиру в систему Город и не знаю, что ее уж там дернуло - решила узнать, какие у меня штрафы по ГАИ. Тогда через систему Город можно было еще и штрафы оплатить, сейчас - без понятия, за все можно заплатить с телефона.

Возвращается домой и радостная заявляет, что оплатила мой штраф в 50 рублей! Превышение скорости на 10 км/ч.

Я офгевший. Откуда у меня штраф? За почти 20 лет стажа я могу вспомнить только 8 штрафов, причем в 2 случаях из этих 8 - я не помню, оштрафовали меня или я доказал свою правоту, еще 4 из тех 8 - первый год вождения авто. Я не нарушаю ПДД из принципиальных соображений, чтобы коррумпированные чиновники не украли деньги, заплаченные мною в качестве штрафов. Хватит им того, что украдут с уплаченных мною налогов.

Жена показывает распечатку - дер. Шахматово, Чебаркульский район. Какое такое Шахматово? Я даже на карте её нашел, чтобы посмотреть, где это оно такое. Я в этом Шахматово отродясь не бывал! Даже близко!

Первая мысль - что где-то ходит дубликат моего ВУ. Была тогда такая очень популярная услуга для лишенников - делали дубликат с данными реального человека, но с фото лишенника. Вот зашибись! Эту морду за пьянку где-нибудь за яйца возьмут, а мне потом оттдуваться!

Взял ноги в руки и поехал к знакомым в ГАИ.

Однако те меня быстро успокоили. Никакого дубликата нет. Просто места там глухие, никто не ездит, а план как-то ГАИшникам выполнять надо. Так что они от балды по базе находят кого-нибудь и выписывают протокол. Я с такой проблемой пришел не первый, и, наверно, не последний. Все в порядке, ничьи права не нарушены, можно расслабиться.

Сцуко, вот дописал и подумал - в лотерею я что-то ни разу не выигрывал, а тут раз - и в числе призеров!

ЗЫ: осталось 2 из обещанных:

- как у ОСОМовца авто угнали

- про квартиру и участкового

Хотел сегодня ограничиться одной историей, но несколько человек в комментариях просили не ограничиваться - так что не ограничусь. Расскажу одну небольшую.

Дело было в институтские годы, т.е. реально давно - на стыке веков. Сейчас на висках и в бороде седина проступает.

Я жил с будущей бывшей женой на съемной квартире, у матери появлялся очень редко. Но мобильный у меня уже был. И вот, как-то раз, звонит мне маменька в панике: что ты такое натворил, за тобой из милиции приходили!

Что я такого натворил? Обычно, когда за мной приходит милиция, как это было в истории "Как я был в розыске", я хотя бы примерно догадываюсь, из-за чего приходили. А тут я вообще не имел ни малейшего представления. Хорошо, хоть повестку оставили.

Ок, через день иду в РУВД в кабинет к следователю. Тот начинает втирать мне какую-то дичь, что мои пальчики нашли где-то на месте преступления. Я ему отвечаю, что он брешет - мои пальчики не могли нигде найти, потому что тупо сравнить не с чем.

Следователь открывает папочку, трясет протоколом допроса (насколько помню - кто-то что-то из какого-то авто тиснул), где со слов указаны мои ФИО, дата рождения и адрес регистрации. Внизу "с моих слов записано верно, мною прочитано", дата - август (а меня дернули осенью, уже снег вовсю валил), и подпись. Но почерк не мой.

Т.е. какая-то скотина, пойманная без документов, назвалась моим ФИО! Причем, скотина, которая знает мое ФИО, дату рождения и адрес регистрации. Почерк - вообще незнакомый, значит не из бывших одноклассников и не из нынешних одногруппников - их почерки я бы более-менее узнал. К тому же, по адресу регистрации я не жил достаточно давно - все, с кем близко общался, знал именно адрес проживания, но адрес регистрации не знал никто!

В итоге, конечно, разобрались, что я - это я, а не я - это не я. Но что за сволочь тогда меня так подставила - до сих пор не имею ни малейшего представления.

ЗЫ: осталось 3 из обещанных:

- как у ОСОМовца авто угнали

- про квартиру и участкового

- про Шахматово

Вчера, когда я сказал, что вспомнил несколько историй, и просил напомнить рассказать, напомнили только одну - про сосули. Ну вот вам история про сосули!

Кстати, как я и обещал, начинаю собирать все юридические истории в один сборник.

Недалеко от офиса есть пятиэтажка, в конце зимы и весной, когда мимо нее проходил, обращал внимание, что на 5 этаже, на одном из самодельных козырьков (изначально балконы 5-го этажа были вообще без крыши над головой) свисают сосульки. Причем не просто сосульки, а сосулища!!! По длине от козырька и почти до самого низа балкона, т.е. более 2 метров, здоровые, толстые и дохрена - настоящий частокол. Каждый раз, глядя на них, думал, что если на голову такая приземлиться - будет гарантированный труп.

Причем сосульки периодически падали, куда им против Ньютона, но пока обходилось без последствий. Я лично несколько раз звонил в управляйку, жаловался на сосульки, и, похоже, я был такой не один. Диспетчер отвечала: это самодельный козырек, мы ответственности не несем. Собственник квартиры работает в турагентстве, постоянно в разъездах, за границей, сделать ничего не можем. Давай-давай, посмотрю я на тебя, как ты будешь за границей, когда под твоим балконом трупешник образуется.

Впрочем, поскольку лично меня это не касалось - на этом моя гражданская ответственность иссякала.

И, что должно было свершиться - свершилось. Сосульки рухнули на Аккорд, припаркованный под балконом. Девушка, владелец авто, вызвала участкового, он написал отказ в ВУД по 167 УК РФ, управляйка открестилась - козырек не наш, идите к жильцу. Девушка и пошла к жильцу, с предложением - давай 100к и решим вопрос. Тот страшно возмутился - какие еще 100к, я погодой не заведую, гравитацию отменить не могу, это Божий промысел, идите в церковь, требуйте бабло у них.

После этого девушка, увидев большую желтую вывеску "Засудим всех" и поняв, что дело ясное, что дело темное и без суда не обойтись, пришла к нам. Направили собственнику квартиры телеграмму о времени/месте экспертизы - не явился. Кстати, по экспертизе было уже не 100к, а 170к с копейками. Отправили претензию - осталась без ответа.

Хрен с тобой, золотая рыбка. Исковое отправляется в суд. И только теперь, когда пятьшестьвеник получил повестку - пошел туда же, куда и девушка - в дверь с большой желтой вывеской "Засудим всех" с рассказом о том, что 90-е вернулись и с него по беспределу вымогают бабло, надо защищать его в суде.

Я объяснил, что как бы не выйдет, потому что получается немного конфликт интересов - я уже представляю девушку. И если он не хочет по-хорошему - то будет по закону.

Мужик натужно думал, а потом выдал:

- Ха! А я в суд не приду!

Ах ты, хитрюга! Что ж мы на суде без тебя-то делать будем? Ну все, все было зазря, он не придет в суд, можно сворачиваться.

Угрозу свою он выполнил и не явился ни на одно из трех заседаний. Судью это не остановило и она вынесла решение - взыскать. В РОСП отправился исполнительный лист, и... и вскоре мужик пришел ко мне сам.

Долго ругал правительство, продажные суды и все на свете, и, если я не отзову исполнительный, сам пообещал подать в суд на меня за то, что он теперь не может выехать в закардонье, а ведь у него там работа!

Дело было в 2017 году. Все с тех пор жду, когда ж это он на меня в суд подаст.